组图：康梅、恰涅夫赛前火爆对视

楚雄彝族自治州时间:2025-04-05 18:02:14

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在此可以示例性地列举一些规范结构要素的类型，也即规范具体化的各种条件：实际区域的特性。

〔[8]〕，因此《立法法》第94条中的同一事项只应是特别法优先规则中的新旧法律规范之共同要素，而不应将其用于新法优先规则中新旧法规定之上。例如，最高人民法院《关于〈中华人民共和国国家赔偿法〉溯及力和人民法院赔偿委员会受案范围问题的批复》（法复[1995]1号）第1条、《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2002〕32号）第9条所采取的就是分段确定模式。

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实际上，两者的关系犹如硬币一体两面。〔[33]〕二是应当区分结果发生持续与结果状态持续。‘从旧规则实际上是不溯及既往原则的另一种表述。〔[3]〕全国人大法工委研究室更是将新旧法的双双有效落实到法律规范之上，认为在同样现行有效的新旧两个规定之间，适用的原则是新法优于旧法。正如有论者所指出的：有的民事行为属于持续性行为，其实施过程跨越了新旧法的衔接节点，根据‘适用行为发生时法律的原则，可能存在部分适用旧法、部分适用新法的情形。

诚然，该规定里用了同一事项一词来界定新普规定与旧特规定的调整对象。这固然有《立法法》相关规定的表述过于原则不够准确的原因，更是与新旧法律冲突的研究不足不无关系。人们甚至可以认为，发生史的和历史的两种规范性文本方法，本质上是语法解释范围之内的辅助性着眼点：当前的表述是如何产生的？何种观念以及何种规制意图促成了法律命题当下的表述？在字面意思涵盖的斟酌余地之中，发生史和历史着眼点可以使可能的含义得到进一步的精确化。

[35]而且，出现这种以实质内容为指针的解释，使得制定之宪法在理性和直观可见性上蒙受了损失。[25]针对意见自由的规范区域中可在现实中特殊对待的一个部分，也即针对广播节目的编排，联邦宪法法院在1961年2月28日的判决中基于细致的结构性原则，为广播组织规定了根本指导原则。[23]这里不应该忽视的是，传统解释方法之中便已存在大量将实际要素纳入裁判过程的（当然是未加反思和未被明确认可的）可能性。这一初步要素只能为规范内容提供中介性指引作用，并不能确保直接触及规范内容本身。

历史面向经常含混地与发生史面向搅和在一起，也经常由于明确性假象而与潜层目的因素融为一体。它必须以一种彻底超越制定法实证主义的法理论为自身出发点。

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合宪性解释要求——对其在司法裁判中表现出的一些趋势应保持警惕态度，而且还应注意到它只是诸多释义要素中的一种——可以被认为是可接受的。联邦宪法法院也没有将基本权利整体理解为一种虚构的体系，而是对各个有独特价值的、在历史上具有不同基础的个人自由、政治自由和事项自由所做的实质上可以有意义地诠释的总体安排。按照这里的定义，这是一种诠释学上的理论。[91]持续开展的具体化结果也为有规范关联性的理论建构提供了基础。

其方法必须使形成决定行为的过程、展现性的论证行为被切分为足够小的思维环节，以便为规范相对人、规范影响人、国家职能部门（例如各级法院和宪法裁判机关）以及法学界的控制性反馈开辟途径。这些指南处理（对严格意义上的法律实践、案例汇总和考试材料提供补充或者指导作用）的问题主要是阐述结构的设计（例如所谓的请求权方法）、涉及案情的问题、教义学层面的请求权基础竞合问题、由现行法决定的实体法与程序法之间的关联问题、事实推定的许可性问题，以及类似的对于上述问题而言具有核心意义的诸如所问的是什么关键之处是什么的提问方式。即便是作为一种规范学科，其自身也蕴含一种获取（仅理性地去实现的）普遍有效性的意图。相对于宪法统一性原则而言，在其获得一般性表述的地方，这个解释方针往往被理解得较为宽泛。

与之相反，所有法律规定均具备的规范性，是一个可以将诠释学和方法论上的要求引入自身的标准。总的来说，这些指南能够在案件解决技术和阐述方式的策略和技巧方面提供有益的——因为其得到传统的认可，且就一般经验而言也是人们所期望的——建议。

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即便是一个法律规定的内容，也即从规定之中流露的（基于公布、传播、传达、认可和遵守而产生的）秩序性、规制性和尺度性的指引，也不是在其文字表述之中本体性的存在着。[37]而且，在基本权利之中，或者在作为政治法的宪法的其他大多数规范之中，也极难找出那些纯粹凭借技术性眼光就可以把握、其实现不会给诠释学和方法论带来任何三段论推论之外的问题的制度。

意志教条起源于潘德克顿学派，早期的实证主义国家法学特别是盖尔博和拉班德，从中继承了它。基于这些论述可以明了，在赋予历史上规范制定的主观意志相对于规范的客观意志的优越性这一问题上，为什么主流学术意见表现出迟虑重重态度。译者简介：曾韬，德国科隆大学法学院博士考核程序通过者。此中不可忽视的一点是，这些规则的前提，例如这里存在一个例外规定这一中间结论，其本身也始终是解释和具体化的结果，不对规范结构进行分殊化的探究是无法析出它们的。对各种要素进行细致的研究，特别是对语法、历史、发生史、体系和目的释义以及规范区域要素进行深入研究，能够在实际的规范贯彻过程的结构上引出大量超越制定法实证主义的认识。上述立场的这些观点亦存在自相矛盾之处。

例如在《基本法》第21条第1款第1句的规范区域之中，政治路线和政治诉求的实际形成及其各自的纲领性内容，不是由法所创制的，但群体、无权利能力协会和有权利能力协会的法律形式，却是由法所创制的。既然规范不止于纸面上的语句，其适用（Anwendung）自然不能仅仅停留于解释释义。

规范文本不含有规范性和规范的具体实际结构，它只在自身框架中指导和限制由实际所决定的法之具体化正当和合法的各种可能。其间，法律裁判的过程被设想为逻辑推导过程，而法的实现在总体上被认为是认识论问题。

第一种情形为，总体图景是某一应接受宪法之评判的宪法下位法在制宪前的状况。它们均非可孤立描述和证成的方法，而是表现为在个案中得以具体化的规范的不同方面。

在讨论宪法司法裁判实践的地方，我们已经提到过合宪性解释原则、事物本质标准，其他方面的因素涉及宪法中的法官法（H. P. Schneider）、基本权利的制度性解释[39]、论题学式法之发现[40]、宪法规范的现实内容[41]及其具体化、形成规范前提的程序（Kriele）和大量个别的宪法解释的原则[42]。同样正确的是，立法者没有权力建构性地确定基本权利的内容，反倒是立法者裁量空间的界限可从基本权利的规范性内容中得以确定。除了狭义的教义学和方法论要素，此种方法论新论也将诠释学纳入自身的视野之中。宪法性基本权利实效性原则显然是荒唐的。

高校政策层面要求强化基础学科训练的主张、（名副其实的）法律人教育改革的远景规划以及跨学科合作的期望，从法规范和具体化的结构的角度上看均是义不容辞的。出于服务于法治国家原则所要求的规范明晰性、方法确定性和法之安定性要求，主张法学工作应满足一定程度的客观性，以便确保制定之宪法的技术性，这是极为正确的主张。

法规范是超越其字面表述的。如果教义学超出了此种直接的规范关涉性，且含有的是自身特有的教义学型构（dogmatische Figur）、建构、体系化以及不具备规范依据、自由发展出的概念和概念关联，那么它就与处理技术层、宪法政策和理论上的要素一样，只能在方法论上极为有限的辅助功能上,对于待建构之裁判规范起到启示精确化的可能性、限制以及阐明内容的作用。

此外，此种要求与宪法规范力标准一样，均属于严格意义上宪法政策层面的要素。这样一来，案例的处理就表现为三段论式的结论。

然而，法治国家原则要求的理性可控之论证和阐述的原则，对于这些要素也是适用的。（宪法）法教义学、理论和方法论必须提供相应的工具，以使这些偏见中特有的法学要素被论证为法律世界中有规范关涉性或者事项关涉性的前见，使这些前见获得清楚的形态，得到分殊化处理，并由此使得它们能够作为结构化、可控和可讨论的要素被引入具体化过程之中。[20]在此种审判实践之外，联邦宪法法院还大范围地使用了一些既不与被奉为金科玉律的萨维尼解释规则，也不与作为这些解释规则之基础的规范观念相容的要素：例如适宜结果之必要性。在规范性层面被许可的极为有限的范围内，理论要素作用之发挥，主要是通过法理论、国家理论和宪法理论自身特定方法论基本观念的塑造性力量，较少通过个别内容的直接采纳。

此外，此种发挥着作用的前提条件还表现为对实际联系的认识、经验数据，以及主要是法理、宪法理论、国家理论上的观点、追求和实际内容，并由此表现为各个具体化过程被预先施予的诱导性力量。在固守纯粹的、脱离了生活现实的法之实在性的同时，实证主义对规范性之削弱和丧失持一种坐视不顾的态度。

在冲突情形中，如果它们并不推翻具有规范性依据的结论，而是在就具体个案规范性地证立的各种可能的处理方式中促成选择的变化，情况同样如此。宪法本身的形式类型是实质意涵、主张、政治纲领和追求、法律地位以及国家理论层面的理论建构的形式化类型。

法律命题与规范文本不是同一的。它们在很大程度上属于具体化之语言、历史、发生史、体系和目的方面的子类。

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